Решение Алтайского республиканского УФАС России от 28.06.2010 г № Б/Н
В отношении ОАО «Алтайэнергосбыт» в лице Филиала «Горно-Алтайский».
Резолютивная часть решения оглашена 22 июня 2010г.
В полном объеме решение изготовлено 28 июня 2010г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Алтай (далее по тексту – Комиссия УФАС по РА) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства,
рассмотрев дело № 15 по признакам нарушения ОАО «Алтайэнергосбыт» в лице филиала «Горно-Алтайский» (649000, Республика Алтай, г. Горно-Алтайск, пр. Коммунистический, 68) пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установила:
В управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Алтай 25.03.2010г. (вх.550) поступило заявление от ФБУ ИЗ-2/1 УФСИН России по Республике Алтай (649240, Республика Алтай, Майминский р-он, с.Кызыл-Озек, ул.Горная, 15) (далее – Учреждение) о нарушении антимонопольного законодательства Филиалом «Горно-Алтайский» ОАО «Алтайэнергосбыт» выразившееся в навязывании контрагенту невыгодных условий договора, путем отказа в подписании протокола разногласий к государственному контракту купли-продажи электрической энергии на условиях предложенных Учреждением.
Согласно данному заявлению 22.12.2009 года в адрес Учреждения поступил проект государственного контракта на энергоснабжение № 0107 на 2010 год, направленный Филиалом «Горно-Алтайский» ОАО «Алтайэнергосбыт» (далее – Филиал).
На предложенный проект государственного контракта энергоснабжения, по мере поступления лимитов бюджетных обязательств, доведенных до Учреждения главным распорядителем в январе 2010г. был составлен протокол разногласий, который 22.01.2010 направлен в адрес Филиала. В протоколе разногласий Учреждение предложило изменить ряд условий неприемлемых для него.
Подтверждение выделенных лимитов по целевой статье 2026700 КОСГУ 223 «Оплата электрической энергии» доведено до Учреждения УФСИН России по Республике Алтай 09.02.2010г. Учреждение по своей организационно-правовой форме является бюджетным учреждением и в соответствии с п. 3 ст.72 Бюджетного кодекса Российской Федерации государственный контракт заключается и оплачивается в пределах лимитов бюджетных обязательств.
16 марта 2010 года Филиал «Горно-Алтайский» ОАО «Алтайэнергосбыт» направил в адрес ФБУ ИЗ-2/1 УФСИН России по Республике Алтай протокол согласования разногласий от 10.03.2010г. к проекту государственного контракта на энергоснабжение № 0107 между ОАО «Алтайэнергосбыт» и ФБУ ИЗ-2/1 УФСИН России по Республике Алтай, согласовав только часть спорных пунктов контракта.
Как указано в заявлении, в проекте государственного контракта и протоколе согласования разногласий, подписанном начальником Горно-Алтайского филиала ОАО «Алтайэнергосбыт» прослеживается ущемление интересов Учреждения, в том числе навязывание контрагенту условий договора невыгодных для него и прямо не предусмотренных федеральными законами, нормативно-правовыми актами Правительства Российской Федерации.
Так, в оспариваемом проекте государственного контракта и протоколе согласования разногласий пункты: 2.2.2, 3.1.3, 3.1.4, 3.1.10, 3.1.11, 5.4, 5.5, 5.6, 5.7, 7.3. не предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации, постановлениями Правительства РФ и являются невыгодными для Учреждения. Также, п. 6.1 указанного проекта государственного контракта не в полной мере определяет порядок формирования тарифа группы «Прочие бюджетные потребители», который должен применяться к Учреждению. П. 6.2 не в полной мере соответствует п. 70 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530, а именно не предусмотрен порядок расчетов за объем фактически потребленной энергии (мощности) меньше договорного объема.
П.8.6 государственного контракта не соответствует ч. 9 ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ, в соответствии с которым в случае просрочки исполнения заказчиком обязательства, предусмотренного государственным контрактом, другая сторона вправе потребовать уплату неустойки. Неустойка начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного государственным контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного государственным контрактом срока исполнения обязательств. Размер такой неустойки устанавливается в размере одной трехсотой, действующей на день уплаты ставки рефинансирования ЦБ РФ.
П.9.6. государственного контракта не соответствует п. 168 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530, а именно, следственный изолятор отнесен к перечню потребителей, ограничение режима потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается.
П.9.7. государственного контракта также необоснованно включен в текст договора, т.к. п. 74 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530, регулирует порядок приостановления исполнения обязательств по оказанию услуг по передаче электрической энергии путем введения полного ограничения режима потребления электрической энергии, что не применительно к следственному изолятору.
В своих доводах Учреждение ссылается на то, что оно относится к объектам, обеспечивающим безопасность государства, в связи с чем, пункты государственного контракта купли-продажи электрической энергии № 0107, предусматривающие право гарантирующего поставщика произвести ограничение подачи или прекращение подачи электрической энергии в случае несвоевременной оплаты поданных энергетических ресурсов, содержат в себе невыгодные условия для Учреждения.
Филиал «Горно-Алтайский» ОАО «Алтайэнергосбыт» в своем ответе на запрос УФАС по РА сообщает, что основным доводом, заявленным Учреждением в обоснование своих возражений, изложенных как в протоколе разногласий, так и в направленном в УФАС по РА заявлении, является отсутствие в Гражданском кодексе РФ, иных нормативных актах правовых норм, предусматривающих условия, которые были включены ОАО «Алтайэнергосбыт» в государственный контракт.
По мнению Филиала, утверждение ФБУ ИЗ-2/1 УФСИН России по Республике Алтай является неверным.
В соответствии с п. 4 ст. 539 ГК РФ, к отношениям по договору энергоснабжения правила параграфа «Энергоснабжение» применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.
В рамках полномочий, предоставленных ст. 21 Федерального закона «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 № 35-ФЗ, Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 утверждены Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее - Правила № 530), которые имеют преимущественное применение к нормам ГК РФ об энергоснабжении в силу прямого указания в ст. 539 ГК РФ.
Согласно п. 6 Правил № 530, в соответствии с договором энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.
Услуги по передаче электрической энергии по договору энергоснабжения оказываются в соответствии с правилами, установленными законодательством Российской Федерации в отношении договора оказания услуг по передаче электрической энергии. Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 утверждены Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (далее - Правила № 861).
Согласно ст. 426 ГК РФ, договор энергоснабжения является публичным, условия которого устанавливаются одинаковыми для всех потребителей.
В соответствии с указанной нормой, а также действующим законодательством в области энергоснабжения, ОАО «Алтайэнергосбыт» разработаны макеты типовых договоров (контрактов) энергоснабжения, которые предлагаются потребителям для заключения.
Таким образом, Филиалом «Горно-Алтайский» ОАО «Алтайэнергосбыт» принято возражение и согласовано по 16 пунктам договора из 43 пунктов, по которым Покупатель выразил свое несогласие.
Для признания факта навязывания контрагенту невыгодных условий договора, прямо не предусмотренных действующим законодательством, необходимо установление факта о принуждении потребителя к подписанию договора под угрозой ограничения доступа к энергоресурсам.
Однако в настоящее время энергоснабжение ФБУ ИЗ-2/1 УФСИН России по Республике Алтай осуществляется по государственному контракту на энергоснабжение от 01.01.2007 № 0107, условия которого являются действующими в соответствии с п. 75 Правил № 530. Электроэнергия поступает к потребителю в необходимом объеме.
По мнению Филиала ОАО «Алтайэнергосбыт» в настоящее время между сторонами имеется преддоговорный спор, который может быть передан потребителем на рассмотрение суда на основании ст. 445 ГК РФ.
По результатам рассмотрения материалов, указывающих на признаки нарушения статьи 10 Закона о защите конкуренции в действиях Филиала «Горно-Алтайский» ОАО «Алтайэнергосбыт», Алтайским республиканским УФАС было принято решение о возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства.
10.06.2010г. Приказом № 88 Алтайским республиканским УФАС России возбуждено дело № 15 по признакам нарушения Филиалом «Горно-Алтайский» ОАО «Алтайэнергосбыт» пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в навязывании контрагенту условий договора, невыгодных для него.
Определением о назначении дела к рассмотрению от 10.06.2010 дело назначено к рассмотрению на 22.06.2010г.
Указанные приказ и определение направлены лицам, участвующим в деле посредством почтовой связи. О получении указанных документов свидетельствуют почтовые уведомления, имеющиеся в материалах дела.
Определением в соответствии со статьей 25 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» от Филиала и Учреждения были затребованы документы, которые необходимо было представить в срок до 21.06.2010г. и которые необходимы были для рассмотрения дела комиссией УФАС.
Документы и информация, затребованные определением о назначении дела к рассмотрению, представлены в полном объеме и в установленный срок.
ФБУ ИЗ - 2/1 УФСИН России по РА в представленных письменных пояснениях от 16.06.2010г. обосновало невыгодность пунктов 6.1. и 6.2., которые не в полной мере соответствуют п. 70 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530, пункта 8.6 по оплате неустойки, пунктов 9.6. и 9.7. контракта, предусматривающих право Продавца прекращать отпуск электрической энергии, полностью или частично в определенных контрактом случаях.
Комиссией УФАС по РА при рассмотрении материалов дела установлено также противоречие законодательству по пункту 9.1 контракта, касающегося ежегодной пролонгации контракта на новый срок, т.к. согласно п.2 ст.72 Бюджетного кодекса РФ государственные (муниципальные) контракты заключаются и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств, которые выделяются на финансовый год (1 год).
Представитель Учреждения Деменьтьева Н.Г. пояснила Комиссии УФАС по РА, что в протоколе согласования разногласий, подписанном начальником Горно-Алтайского филиала ОАО «Алтайэнергосбыт», прослеживалось ущемление интересов Учреждения, в том числе навязывание контрагенту условий договора невыгодных для него и прямо не предусмотренных федеральными законами, нормативно-правовыми актами Правительства Российской Федерации. Из всех пунктов проекта договора № 0107, которые Филиалом не согласованы протоколом согласования разногласий от 10.03.2010г., следует особо отметить п.п.6.1, 6.2, которые определяют тарифы и сроки оплаты за потребленную энергию и п.п. 9.3, 9.4, 9.5, 9.6 и 9.7, в которых предусмотрено право гарантирующего поставщика производить ограничение потребления электроэнергии. Учитывая, что ФБУ ИЗ-2/1 УФСИН России по Республике Алтай относится к категории потребителей, ограничение подачи электроэнергии которым не допускается в соответствии с Указом Президента РФ от 23.11.1995 № 1173, данные пункты не подлежат применению.
На заседание Комиссии 22.06.2010г. стороны предоставили подписанный 21.06.2010г. обеими сторонами государственный контракт на энергоснабжение № 0107 в редакции протокола согласования разногласий. Пункты 8.4, 8.5, 8.6, 9.4, 9.5, 9.6, 9.7, исключены из контракта, пункты 6.1 и 6.2 предложены в другой редакции, как «Госбюджет 2» и которые полностью соответствуют п.70 Правил розничных рынков № 530, с которыми Учреждение согласилось. Вопросы, оспариваемые ранее, урегулированы сторонами.
На заседании Комиссии представитель Филиала юрисконсульт Кукпенекова Р.В. пояснила, что Учреждению ошибочно был направлен проект контракта «Бюджет-1» вместо «Бюджет - 2», не относящийся к данной категории предприятий, т.е. произошла техническая ошибка. В настоящее время практически все вопросы по протоколу разногласий сняты сторонами и, что 21.06.2010г. заключен договор в редакции протокола разногласий от 21.06.2010 и просила прекратить производство по делу.
По мнению ФАС России, изложенному в письме ФАС от 12.11.2008г. № АГ/29484 «О разъяснении правоприменительной практики», навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него, заключается в таком поведении доминирующего хозяйствующего субъекта, при котором ущемляются права контрагента либо он вынужден вступать в правоотношения на невыгодных для себя условиях.
Так «навязыванием невыгодных контрагенту условий договора» является направление занимающей доминирующее положение организацией договора с невыгодными для контрагента условиями, которые правомерно контрагентом оспариваются, однако данная организация отказывается или уклоняется от согласования и принятия предложений контрагента. Именно настаивание организации, занимающей доминирующее положение, на предложенных ею условиях договора является злоупотреблением доминирующим положением в форме навязывания невыгодных или дискриминационных условий договора для абонента.
О навязывании невыгодных условий договора также может свидетельствовать, к примеру, уклонение хозяйствующего субъекта от согласования спорных положений проекта договора, отклонение протокола разногласий и, тем самым, продление действия договора в прежней редакции.
Согласно п. 1 Указа Президента РФ от 23 ноября 1995 г. № 1173 «О мерах по осуществлению устойчивого функционирования объектов, обеспечивающих безопасность государства» - действия по ограничению или прекращению отпуска топливно-энергетических ресурсов (электрической и тепловой энергии, газа и воды), оказания услуг связи и коммунальных услуг воинским частям, учреждениям, предприятиям и организациям федеральных органов исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, считаются нарушающими безопасность государства.
Постановлением Правительства РФ от 29.05.2002г. №364 «Об обеспечении устойчивого газо- и энергоснабжения финансируемых за счет средств федерального бюджета организаций, обеспечивающих безопасность государства», установлены особые условия подачи электрической и тепловой энергии и ее оплаты, обязательные для включения в договор энергоснабжения, заключаемый с финансируемыми за счет средств федерального бюджета организациями, обеспечивающими безопасность государства:
Энергоснабжающая организация обязуется не производить ограничение подачи электрической и тепловой энергии потребителю в пределах установленных ему главным распорядителем средств федерального бюджета лимитов бюджетных обязательств в случае несвоевременного поступления платежей на его счета.
Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006г. № 530, и указанные выше нормы соотносятся как нормы общая и специальная (как правило и установленное законом исключение из него). Согласно общему порядку применения гражданско-правовых норм при конкуренции норм общей и специальной применяется специальная норма права.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции - Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):
1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;
2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.
ОАО «Алтайэнергосбыт» в лице Филиала «Горно-Алтайский» включено постановлением Комитета по тарифам Республики Алтай от 23.10.2006 №11/1 в «Реестр организаций Республики Алтай, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль» (раздел 3. Реестра «гарантирующие поставщики», запись № 3.1).
ОАО «Алтайэнергосбыт» занимает долю более 50% на рынке услуг по купле-продаже электроэнергии, в географических границах - административных границах Алтайского края и Республики Алтай, следовательно, в силу ч.1 ст.5 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» указанный хозяйствующий субъект доминирует на данном рынке. Приказом УФАС по Алтайскому краю от 18.12.2006 г. № 152 (с изм. от 27.07.2007г. №175) ОАО «Алтайэнергосбыт» включено в региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов Алтайского края, имеющих на рынке определенного товара долю более 50%, по товарной группе «услуги, оказываемые в сфере деятельности субъектов естественных монополий».
Так как, ОАО «Алтайэнергосбыт» занимает доминирующее положение, то на его действия распространяются запреты, установленные частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», а именно запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются, или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).
Доводы представителя Филиала о прекращении производства по делу Комиссией не приняты во внимание в связи с тем, что факт нарушения антимонопольного законодательства был, Филиал уклонялся от согласования спорных положений проекта договора, отклонял протокол разногласий и, тем самым, продлевал срок действия договора в прежней редакции до 21.06.2010г., т.е. полгода.
Таким образом, ОАО «Алтайэнергосбыт» в лице Филиала «Горно-Алтайский», занимая доминирующее положение на рынке, нарушило п.3 ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции путем навязывания ФБУ ИЗ-2/1 УФСИН России по Республике Алтай условий государственного контракта купли-продажи электрической энергии № 0107 на объект Учреждения, расположенный по ул.Горная, 15 в с. Кызыл – Озек, Майминского района, Республики Алтай, невыгодных для него, в частности:
- включение в государственный контракт пунктов, предусматривающих право Продавца прекращать отпуск электрической энергии, полностью или частично в определенных контрактом случаях (п.п. п.п. 9.3, 9.4, 9.6, и 9.7. контракта), что противоречит Указу Президента РФ от 23 ноября 1995 г. № 1173 «О мерах по осуществлению устойчивого функционирования объектов, обеспечивающих безопасность государства», которым данные действия считаются нарушающими безопасность государства, и противоречит Постановлению Правительства РФ от 29.05.2002г. №364 «Об обеспечении устойчивого газо- и энергоснабжения финансируемых за счет средств федерального бюджета организаций, обеспечивающих безопасность государства»;
- включение п.6.1 контракта, который не в полной мере определяет порядок формирования тарифа группы «Прочие бюджетные потребители»;
- включение п.6.2 контракта, который не в полной мере соответствует формулировке п.70 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530, а именно не соответствует порядок расчетов за объем фактически потребленной энергии (мощности) меньше договорного объема;
- включение в пункт 9.1 контракта, положений касающихся ежегодной пролонгации контракта на новый срок, что противоречит п.2 ст.72 Бюджетного кодекса РФ, согласно которому государственные (муниципальные) контракты заключаются и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств, которые выделяются на финансовый год (1 год).
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать нарушением пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» действия ОАО «Алтайэнергосбыт» в лице Филиала «Горно-Алтайский», выразившиеся в навязывании ФБУ ИЗ-2/1 УФСИН России по Республике Алтай условий государственного контракта купли-продажи электрической энергии № 0107 на объект ФБУ ИЗ-2/1 УФСИН России по Республике Алтай, расположенный в с.Кызыл-Озек, по ул. Горная, 15, невыгодных для него, в частности:
-включение в государственный контракт пунктов, предусматривающих право Продавца прекращать отпуск электрической энергии, полностью или частично в определенных контрактом случаях (п.п. 9.3, 9.4, 9.6, и 9.7. контракта), что противоречит Указу Президента РФ от 23 ноября 1995 г. № 1173 «О мерах по осуществлению устойчивого функционирования объектов, обеспечивающих безопасность государства», которым данные действия считаются нарушающими безопасность государства; и Постановлению Правительства РФ от 29.05.2002г. №364 «Об обеспечении устойчивого газо- и энергоснабжения финансируемых за счет средств федерального бюджета организаций, обеспечивающих безопасность государства».
- включение п.6.1 контракта, который не в полной мере определяет порядок формирования тарифа группы «Прочие бюджетные потребители»;
- включение п.6.2 контракта, который не в полной мере соответствует формулировке п.70 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530, а именно не соответствует порядок расчетов за объем фактически потребленной энергии (мощности) меньше договорного объема;
- включение в пункт 9.1 контракта положений, касающихся ежегодной пролонгации контракта на новый срок, что противоречит п.2 ст.72 Бюджетного кодекса РФ, согласно которому государственные (муниципальные) контракты заключаются и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств, которые выделяются на финансовый год (1 год).
2.Выдать ОАО «Алтайэнергосбыт» в лице Филиала «Горно-Алтайский» предписание об устранении нарушений и недопущении подобных нарушений впредь;
3.Учитывая то, что на Комиссию представлены доказательства добровольного устранения нарушений, выявленных при рассмотрении заявления, а именно внесены изменения в проект контракта и стороны пришли к согласию по заключению указанного контракта на условиях, не ущемляющих права ФБУ ИЗ-2/1 УФСИН России по Республике Алтай, Комиссия приняла решение дело об административном правонарушении в отношении виновных лиц по признакам нарушения ст. 14.31 КоАП РФ не возбуждать.
Приложения
2010-06-28 Приложение к Решению от 28 июня 2010 года № Б/Н Предписание